【案情介绍】

原（yuán）告某汽车公司

被告某汽车板（bǎn）厂、江苏（sū）某集团公司

案由：企业之间借贷纠纷

案（àn）情： 2000年（nián）8月，原告与被告某汽车板厂签订《借（jiè）款合同》，约定：原告将600万元借给被告某汽车（chē）板厂，期（qī）限两年（nián），时间从2000年8月31日至2002年（nián）8月31日。合同（tóng）签订后，原告将借款600万（wàn）元给付被告（gào）某汽（qì）车板厂，合同到（dào）期后（hòu），某汽车板厂未履行还款义务。

2002年9月30日，江苏某集团公司向某汽车（chē）公司出具《承诺函（hán）》，写（xiě）明：其所辖（xiá）汽车（chē）板（bǎn）厂共欠某汽车（chē）公司600万元，由江苏某集团公司负责归（guī）还，最后还款时间为（wéi）2002年（nián）11月（yuè）。同日，某汽车板厂（chǎng）也同时（shí）向某汽车公司出具《承诺函（hán）》，表示其与某（mǒu）汽（qì）车公司发生（shēng）借款600万元，分期分批于（yú）2002年底归还。二被告承诺后，均未如约偿还（hái）。现原告诉至法院。诉讼请求：1、判令二被告给付原告（gào）欠（qiàn）款（kuǎn）人民币600万元；2、判令二被告承担本案的全部诉讼（sòng）费（fèi）用。

【法院判决要旨】

某汽车公司是（shì）非金融机构，与某汽车板厂签订的借款合同，违反了国家（jiā）有关金融法律（lǜ）法规的禁止性规定（dìng），应（yīng）认定为无（wú）效合同（tóng）。根据无（wú）效合同（tóng）的处理原则，汽（qì）车板厂应返还某汽（qì）车公司的欠款600万元。江（jiāng）苏某集（jí）团（tuán）公司主（zhǔ）动向某汽车公司（sī）出具还（hái）款承诺函，该行为应认（rèn）定是江苏某集团公司（sī）自愿加（jiā）入履行还款责（zé）任。由于（yú）江苏某集（jí）团（tuán）公（gōng）司和某汽车（chē）板厂未约定还（hái）款份额，故江苏（sū）某（mǒu）集团公（gōng）司和某汽车板厂应连带承（chéng）担还款责（zé）任。

法院据此（cǐ）判决：一、原告某汽车公司与被（bèi）告（gào）某汽车板厂签订的借款合同无效；二、被告某汽（qì）车板厂和（hé）江苏某集团公司于判决生效后十日内共同（tóng）给付原告某汽车公司人民币（bì）六百万元。

【本案涉及的相（xiàng）关（guān）法律问题】

1、合同第三（sān）人

合（hé）同第三人是合同当事人（rén）以外的与当事人一方或双（shuāng）方（fāng）发生一定法律联系的、享有特定的权利和义务、其（qí）行为影（yǐng）响到合同当事（shì）人或其他地位受（shòu）合同（tóng）当事人（rén）行为影响的独（dú）立的民事（shì）主体。合（hé）同第三人在法（fǎ）律上（shàng）的表现形态多种多样，概括起来主（zhǔ）要有五类：

第（dì）一类是（shì）合同内容涉（shè）及（jí）的第三人。该类（lèi）主要表现（xiàn）在第三人利益合（hé）同中，即订立合同的双方当事人（rén）约定：由（yóu）债务人向第三（sān）人给付。此类合同在（zài）保险业、运输业信托（tuō）业中较普遍。

第（dì）二类（lèi）是合同履行中的第三人（rén）。该类第三人（rén）主要指合（hé）同履行（háng）中涉及到的（de）双方当事人以外的、在一定程度上享有合同权利或承担合（hé）同义务的人。我国合同法（fǎ）第（dì）64、65条涉及到履行（háng）中第三人的情况：一是当事人约定由第三人（rén）向债权人履行债（zhài）务（wù）；二（èr）是当事人约定由债（zhài）务（wù）人向第三人履（lǚ）行债务（wù）。

第三类是（shì）合同权（quán）利（lì）义务转移（yí）时（shí）的（de）第三人。这类第三（sān）人主要表现（xiàn）为：一是（shì）合同当（dāng）事人在不变更（gèng）合同内容的基础上变更权利义（yì）务主体并维（wéi）持原合同关系；二是变更合同主体，即合同的权利（lì）人或义务人将合同的（de）权利或义务（wù）转移给第三人。

第四类（lèi）是（shì）合同保全中的第（dì）三（sān）人。

第（dì）五类是合同侵权时的第三人。

本案中江苏某集团公司的法（fǎ）律地位（wèi）应属（shǔ）于上（shàng）述合同第三人中的（de）第二类，即在借款合同履行中的第三人（rén）。因在本案所涉合同签订时，江苏某集团（tuán）公（gōng）司并非合同一方当事人，只是在合同履行中，江苏（sū）某集团公司主动（dòng）向本案原（yuán）告（gào）承诺承担还款责（zé）任，履行合（hé）同中债（zhài）务人应履行的义务（wù）。

2、第三人（rén）代（dài）为履行债务（wù）

合同法第65条的规定（dìng）涉及的（de）就是第三人代为履行债务问题。第（dì）三（sān）人在债务履（lǚ）行承担中只是（shì）履行主体，并未（wèi）成（chéng）为合同（tóng）的当事人。一般是由债权（quán）人与债务（wù）人协议、债务人与第三人协议或三方协（xié）议由第三（sān）人代债务人履（lǚ）行债务。在第三人代（dài）为履行债务中，债务人是明知的，第三人也是（shì）依（yī）约定承担履行债务人的义务。如第三人（rén）不履行（háng）债务或履行（háng）债务不符（fú）合（hé）约定的，仍应（yīng）由（yóu）合同的（de）债务人向债权人承担违约责任。债权人不能直（zhí）接（jiē）将第三人作为（wéi）被告要（yào）求其承担违约责任。

本案中（zhōng）江苏（sū）某集团公司主动向某汽车公司出具（jù）承（chéng）诺函，自愿（yuàn）承担（dān）向某汽车公司还款责任的（de）行（háng）为显然不属于第三（sān）人代（dài）为（wéi）履行债务。因本案无证据（jù）证明债权人某汽车（chē）公司与债务人某汽车板厂协议、债务人某（mǒu）汽车板（bǎn）厂与第三人江（jiāng）苏某集团公司协议（yì）或三方协议约（yuē）定由第三人江苏（sū）某集团公司代债（zhài）务人某汽车板厂履行债务，且债务人某（mǒu）汽车板（bǎn）厂并不（bú）知道第三人（rén）江苏（sū）某（mǒu）集团公司愿代其履（lǚ）行（háng）合同义务（wù），在第三人（rén）江苏某集团（tuán）公司向某汽车公司出（chū）具（jù）承诺（nuò）函的同时，债务（wù）人某汽车板厂也向某汽车公司出具承诺函继续表（biǎo）示履行合同义务。

3、债务（wù）转移给第（dì）三（sān）人

合同法（fǎ）第84条的（de）规定涉及的是债务转移给第三人问题。即债（zhài）务人（rén）与第三人（rén）协商并经债权人同意（yì），将债务转移给第三人，由第三人履行债务。在债务（wù）转移（yí）中，债务人退出（chū）债的关（guān）系，第三人成为合同的（de）当事人，由第三人作为新的（de）债务（wù）人承担履行（háng）债务（wù）的义务。债务转移必须具备两个条件：一是（shì）债务人（rén）与第三人之间要达成债务转移的协议，二是该转移要（yào）经债（zhài）权人同意（yì）。

本案中江苏某（mǒu）集团公（gōng）司主动向某汽车公司（sī）出具承诺（nuò）函，自愿承担向某汽车公司还款（kuǎn）责任（rèn）的行（háng）为（wéi）显然（rán）亦不属于债务转移。因本（běn）案无证据证明债务人（rén）某（mǒu）汽（qì）车板厂与第三人江苏某集团公（gōng）司达成了（le）债务转移的协（xié）议。

4、第三人主动加入履行债（zhài）务

第（dì）三人主（zhǔ）动加入履行债务是并存的债（zhài）务承（chéng）担，即指原债务人并（bìng）没有脱离债的关系，而（ér）第三（sān）人主动加入债（zhài）的关系，并与债务（wù）人共同向同一债权人（rén）承（chéng）担债务（wù）。目前（qián），在理论上对第三人主动承诺履行债务的（de）性质主要有四种观点：

一是认为第（dì）三人的行为是保证，第三人是保证人；

二是认为（wéi）属于免责债务转移，第三人取代原债务人独立成为新的债（zhài）务（wù）人；

三是认为（wéi）属于（yú）并存债务（wù）加入（rù），第（dì）三人与债务人承（chéng）担连带责任；

四是认为第（dì）三人的行为属（shǔ）独立的代位（wèi）清偿（cháng）行为，第三（sān）人独立承担责任（rèn）。

笔者认为，第三人主动（dòng）承诺履行债务的行为应根据案情区分不（bú）同情（qíng）况加以认（rèn）定，本案中（zhōng）江苏某集团公司向债权人某汽车（chē）公司主动承诺还款的行为应属于上述第三种观（guān）点（diǎn），即（jí）第三人主动（dòng）加入，与债务人共同承担连带责任（rèn）。因江苏某集团公司主动承诺还款的行为（wéi）符合并（bìng）存的债务承担的法律要件，即本案所涉合同的债务人某（mǒu）汽（qì）车板厂并没（méi）有脱离（lí）合同关（guān）系，仍承担（dān）向债权人某汽车公司还款的责任，第（dì）三（sān）人江苏某集团（tuán）公司（sī）主动加入本案所涉（shè）合同关系，并与债务人某汽车板厂共同向同一债权人（rén）某汽车公司承担债务。

第三人主（zhǔ）动加入履行债务存在两种情况（kuàng）：第一种是（shì）债（zhài）务人与第三人约（yuē）定（dìng）了还款份额，第三人按自己（jǐ）的份额与债（zhài）务人一起履行债务，属第三人部（bù）分履行债务；第二种是（shì）第（dì）三人（rén）未与债务人约定（dìng）还款份额，第三人与债务人共同承担还款（kuǎn）责任。本案中江苏（sū）某集团（tuán）公司（sī）因（yīn）未（wèi）与债务（wù）人某汽车板厂（chǎng）约定还款份额，故应（yīng）属（shǔ）于第三人主动加入履行（háng）债务的第二（èr）种情况，即江苏某集团公司和债务人某汽车（chē）板厂共同承担还款（kuǎn）责任。

5、江（jiāng）苏某集团（tuán）公（gōng）司在本案中应承担共同（tóng）还款责任

本案（àn）判决（jué）江苏某（mǒu）集团公司和某汽车板厂共同（tóng）承担还款责任主要依据在：

第一，本案借款合同（tóng）所涉债务并未（wèi）发（fā）生转移。由于江苏某集团公司既没有和某汽车板厂，又（yòu）没有（yǒu）三方共同（tóng）签订债务转让协议，故本案所涉合（hé）同的债（zhài）务并未转移给江苏某集团公司，江苏某集团公司（sī）和某汽（qì）车板厂应共同（tóng）承担还款（kuǎn）责任（rèn）；

第二，江（jiāng）苏某集（jí）团公司承诺还款的行为（wéi）不符合第三人代为履行（háng）债务的法律要件，债务人（rén）某汽车（chē）板厂不（bú）知道合（hé）同外（wài）的第三人江苏（sū）某集团公（gōng）司（sī）代其（qí）履行债（zhài）务；第三，江苏某集团公司承诺还款的行为符合（hé）第三人主动加入履行债务（wù）的第二种情况（kuàng），即债务（wù）人某汽车板厂并未退出合同之债（zhài），第三人（rén）江苏某集团公司（sī）主动加入合同，与债务人（rén）某汽车板厂共同（tóng）承担（dān）还款责任。

目前，我国民事立（lì）法在第三人主动履行债务方面仍属（shǔ）空白（bái），本案只能从（cóng）民法理论上加（jiā）以分析并作出判（pàn）决，无明（míng）确的法条（tiáo）可引用，希望（wàng）在今后（hòu）我国即将出台的民法典中能（néng）对此加以明确规定，以弥补（bǔ）现有法律在第三（sān）人（rén）主动履行（háng）债务方（fāng）面的欠缺。